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这个医院构成“单位受贿罪”吗？

万欣 律师


药品购销中的回扣等问题成因复杂，由来已久，实践中给予、收受回扣的情况，尤其是单位收受回扣的使用情况极为复杂。目前有一些同志认为医疗机构只要收受回扣即构成单位受贿罪，例如《要“折扣”，算不算“单位受贿”》一文中重庆市检察机关认为该市CF医院收受赞助费后纳入财务部门统一管理的行为构成单位受贿罪，笔者认为此种看法值得商榷，笔者认为CF医院的行为不构成单位受贿罪。
一、单位受贿罪的构成要件分析
根据《中华人民共和国刑法》第三百八十七条的规定，单位受贿罪是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的行为。本罪主体只限于国家机关、国有性质的公司、企业、事业单位和人民团体。客观方面表现为索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益。根据刑法规定，上述单位在经济往来中，在账外暗中收受各种名义的回扣、手续费的以受贿论处。本罪主观方面只能是故意，并且是为了单位的利益，如果收受的财物归国家工作人员个人所有，则成立受贿罪。单位受贿罪既危害了公务活动的廉洁性，又伤害了国家机关、国有企业事业单位、人民团体等单位的正常活动。
由此我们可以看出，重庆市CF医院如果属于国有医院，那么在主体上符合单位受贿罪的主体要求，但在客观方面是否存在索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益的情形，而且还因为情节严重而构成单位受贿罪？或者在经济往来中，账外暗中收受各种名义的回扣、手续费，应以受贿罪论处？下面我们来进一步分析该院收受回扣的具体情况是否构成此类罪名。
二、医疗机构收受回扣的行为不属于受贿行为
通常我们说的医疗机构收受的回扣即医疗机构在购买药品、医疗器械时，医药经营商给予医疗机构的折扣。那么医疗机构是否能够收受回扣，如果收受回扣在法律上属于什么性质的行为？
首先让我们来看一下有关法律的规定。《中华人民共和国药品管理法》第五十九条规定，“禁止药品的生产企业、经营企业和医疗机构在药品购销中账外暗中给予、收受回扣或者其他利益。”从此条规定看，仅规定医疗机构不得在账外暗中收受回扣或者其他利益，也就是说，如果是如实入账的话，医疗机构完全可以收受回扣。而早在1993年开始实施的《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条第二款更明确规定，“经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣。” 直至目前，都没有任何相反的法律规定。
其次再让我们看一下有关规章的规定。在财政部、卫生部1998年联合颁布的《医院财务制度》第十六条中规定：“财政和主管部门核定医院药品收入总额包括药品成本、加成收入、折扣等各项收入。”在1990年卫生部、财政部、国家物价局联合下发的《卫生部、财政部、国家物价局关于在治理整顿中进一步加强医疗卫生单位财务管理的规定》中第六条规定，“单位在各种对外经济活动中收取的回扣以及药品厂批差价的收入要全部入帐。”在国家医药管理局1993年颁布的《医药行业关于反不正当竞争的若干规定》第八条也作了与《反不正当竞争法》第八条一致的规定，“即医药生产经营企业在购销活动中可以以明示方式给对方折扣。”
根据上述法律的规定我们应该确认，医疗机构在购买药品和医疗器械时单纯收受回扣的行为是合法的行为，与非法收受他人财物完全是两码事，与医务人员个人收受回扣也不是一回事，决不能一听到“回扣”就根据直觉认为是违法行为。
三、CF医院的行为不构成单位受贿罪
CF医院要求该院的药品供应商向该院提供“赞助费”、“临床观察费”实际上属于药品回扣的一种表现形式。正如前文所述，医院收受药品回扣属于合法行为，药品回扣属于医院的合法药品收入，不构成刑法第387条的“索取、非法收受他人财物”的情形。重庆市检察机关强调CF医院因为“收受他人财物，为他人谋取利益” 故构成单位受贿罪，但他们忽略了一个前提：收受他人财物必须是非法的，忽略了CF医院索取、收受药品供应商的药品回扣属于符合《反不正当竞争法》、《药品管理法》的合法行为。由于收受回扣属于合法行为，因此CF医院主观上即不存在犯意上的直接故意或间接故意，也不具有刑法第30条规定的社会危害性，不能认为是构成单位受贿罪。如果简单地认为收受他人财物、为他人谋取利益即构成犯罪，而不考虑收受财物是否合法、是否具有社会危害性，那么就会得出一个很荒谬的结论：因为医院收取了患者医疗费，并为患者谋取了利益—治疗了疾病，故全国所有医院都构成构成单位受贿罪！
重庆市检察机关认为CF医院还违反了《药品管理法》的管理规定，侵犯了国有事业单位职务活动的廉洁制度和公正性。该法第五十九条规定，医疗机构不得在账外暗中收受回扣或者其他利益。从该检查机关 “CF医院索取、收受药品经销商、生产商赞助费、临床观察费数百万元，并纳入该院财务部门统一管理” 的表述上看，CF医院收取的全部回扣均已如实入帐，恰恰是按照《药品管理法》的规定进行的，不存在该法严格禁止的账外暗中收受回扣的情形，也不可能侵害国有事业单位职务行为的廉洁制度和公正性。
当然CF医院收受药品回扣后没有冲减药品成本切实降低药品价格，让患者得到实惠，而是将这些款项用到科研开发、基建项目、职工福利的做法显然是错误的。但是根据《关于纠正医药购销中不正之风工作的实施意见》、《医院财务制度》的相关规定，这种行为属于医药购销中的不正之风，也是国务院纠风办、卫生部、国家工商总局等部委办从上世纪末开始的历次纠风工作查处的内容之一，因此CF医院的行为也应当由相关行政管理部门进行行政处理
综上所述，重庆市检察机关认为CF医院构成单位受贿罪的看法显然是值得商榷的，CF医院的错误行为应当受到行政处理而不是刑罚，该院法定代表人更不应当承担刑事责任。
四、医疗机构如何正确处理回扣
CF医院的教训值得医院管理者吸取，医疗机构在收受回扣时必须要依法进行，根据前文所引的法律、规章的规定，医疗机构应当做到如下几点：
首先应当将医药公司给予的回扣全部、如实入帐，不得直接用于科室分配和个人奖励，所入之账也不能是医疗机构的“小金库”，否则就属于暗中收受回扣，构成受贿行为。
其次，医疗机构不得接受还没有建立医药购销关系的单位给予的钱物，否则也会构成受贿行为。
再次，医疗机构在收受回扣后应当分类入帐，药品回扣应当入药品收入账，冲减药品成本，达到切实降低药价的目的，医疗器械也应同样办理。不能以促销费、宣传费、科研劳务费、临床劳务费等名义收受回扣，不冲减药品及医疗器械成本而用到其他方面。否则就属于违反《关于纠正医药购销中不正之风工作的实施意见》、《医院财务制度》的不正之风，应当依法由有关行政管理部门进行行政处理。
（刊于《中国卫生》2004-9）



作者：

万欣 北京市华卫律师事务所律师
北京市律协医疗纠纷专业委员会委员

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010-84511871，84511877
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国务院


国务院批转文化部关于严禁私自组织演员进行营业性演出的报告的通知
国务院


国务院同意文化部《关于严禁私自组织演员进行营业性演出的报告》，现发给你们，望贯彻执行．

文化部关于严禁私自组织演员进行营业性演出的报告
近几年来，随着我国政治经济情况的好转，人民物质生活的改善，广大人民群众对文化生活的需要也越来越广泛，越来越迫切．为了使人民群众有丰富多采、健康的文化生活，更好地发挥文化艺术在建设社会主义精神文明中的重要作用，各地文化主管部门加强了对专业艺术团体演出工
作的领导，规定了到各地巡回演出的任务．全国各类艺术表演团体除坚持当地剧场演出外，还采取多种方式，进行巡回演出，或组织各种小型演唱组织，深入基层（农村、厂矿、部队、学校），中央和省、自治区、直辖市艺术表演团体中的许多优秀演员也经常到地方和中小城镇，为人民群
众演出．文艺演出的活跃，促进了艺术交流，较好地满足了人民群众希望看到更多的优秀文艺节目、看到全国和地方知名演员的表演的愿望，受到了广大观众的欢迎．
值得注意的是，最近一个时期，社会上出现了一些单纯以赚钱为目的，不经专业演员所在单位同意，私自拉演员到外地表演节目的不良现象；有的艺术表演团体由于思想政治工作薄弱，也出现了个别演员不顾本职工作任务，私自外出组台演出和私分所得的错误行为．这类演出大都在体
育馆等大场地举行，票价比当地高；为了抢时间，多捞钱，有的甚至一天演出三、四场．由于这种演出是以赚钱为目的，演员是临时拉来的，节目是临时拼凑的，演出质量很差．有的节目还掺杂一些庸俗的低级趣味，舞台作风很不严肃．观众对这类演出，意见很大，强烈不满．
这种把艺术表演商品化的演出，虽然其组织者和参加的人数不多，但却严重地败坏了文艺团体和文艺工作者的声誉，腐蚀了演员思想，而且对社会风气特别是对一部分青少年观众产生不良影响．
社会主义的文化艺术是为人民服务，为社会主义服务的，文艺工作者应是社会主义精神文明的建设者．各级领导和专业表演艺术单位要切实加强对演员的思想教育，使他们不断提高共产主义觉悟，充分认识自己的神圣职责，自觉地抵制＂一切向钱看＂的不良影响，抵制把文艺演出商品
化的错误做法，把多为人民群众提供健康有益的文艺演出作为自己的光荣使命，努力为社会主义多做贡献．
为了加强对演出工作的管理，树立良好的演出风气，克服把艺术表演商品化的不良倾向，特作以下规定：
一、任何人不得以个人或借用某个团体的名义，不经当地文化主管部门和演员所在单位同意，私自邀约演员组织营业性演出．各地文化主管部门对违反这一规定的演出活动，应予制止；对违犯者进行批评教育，追回私分的的钱款；对利用演出进行招摇撞骗活动的，情节严重者，要进行
揭露，并给予必要的处分和制裁．
二、非演出单位，确因工作需要，临时组织营业性演出时，必须通过正当的组织手续，保证演出质量，注意社会效果．
1．要征得文化主管部门同意，并领取演出许可证后，方可演出；
2．要征得演员所在单位同意；
3．对演出节目应负责进行审查，防止粗制滥造及低级庸俗节目的出现；
4．注意保护演员健康，不能随意增加演出场次；
5．演出收入要合理分配，主办单位扣除必要的开支外，所有收入应分给参加演出的单位，不得从中赚钱．给演员的报酬，应交其所在单位按规定处理．
三、专业表演艺术单位的演员经领导同意，接受邀请外出演出时，演出节目要健康，表演要认真，态度要谦虚，作风要正派，生活要俭朴．所得演出报酬，应按本单位规定办理．
专业表演艺术单位要加强对演员的教育、管理．今后对私自外出演出，并接受报酬的演员，视情节轻重和本人的态度，分别给以批评教育或必要的处分．
四、各地体育馆（场）、剧场、影院、影剧院和具备演出条件的文化宫、俱乐部、文化馆、对外开放的礼堂、公园等，对不按照本规定办理，私自组织营业性演出的单位和个人，应拒绝提供场地，并向当地文化行政部门报告有关情况．违者应予追究责任．
所有演出场所，应经常对观众进行维护公共道德的教育，维护好演出秩序．对扰乱演出秩序和妨碍演出正常进行者，应加制止，予以批评，对制止无效或情节严重的肇事者，要协同公安机关依法处理．
各级文化部门要加强对文艺演出的领导和管理，要经常了解上演节目和表演的情况，研究倾向性的问题，发现有不健康的现象，要及时加以引导．对于在集镇和农村中进行流动演唱活动的民间艺人和演唱小组，要加强管理和教育．对个别演唱坏书、坏节目而屡教不改者，要吊销其演出

证．
以上报告如无不妥，请批转各地遵照执行．



1983年6月18日