浅谈股权执行的理论依据及实践中应注意的问题
杨亚新
对股权的执行当前来说已经不是新型案件，而且越来越多的股权执行案件将成为执行案件的一部分。最高院没有明确规定。
一、执行股权的概述
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《执行规定》）第五十一条至五十六条，对执行股权作了明确规定，在此之前，有关执行股权的法律是空白的，即没有明确的规定。针对实践中存在的问题，《执行规定》对执行股权作了明确规定，这样既拓展了执行的方法，又充实了执行工作的内容，同时也体现了执行工作丰富的内涵。
（一）股权的概念和特征
股权是股东因其出资而取得的，依法定或公司章程规定的规则和程序参与公司事务并在公司享有财产权益，具有转让时的权利。执行股权与股权自身特征密切关联，股权具有以下主要特征：
1、股权包括自益权和共益权两项基本内容
自益权是股东自己可行使的权利。主要包括股息、红利分配请求权，新股认购权，公司剩余财产分配请求权，是纯粹的财产权益。共益权是指以公司利益为目的，与其他股东共同行使的权利。主要包括重大经营决策表决权、董事等人事任免权、对董事经理的质询权、监督权，还有知情权。
2、股权是一种财产性权利
股东向公司进行投资而获利股权，将其出资转化为注册资本，从而取得参与公司事务的权利，并享有公司中的财产利益。因此股权具有明显的财产性，这样也就不难理解股权在执行理论中的可供执行性。
3、股权是一种可转让的权利
股权作为股东的财产，因其具有财产属性，从而具有可转让性。这一属性，在公司法中有着明确的规定，但同样附加着一定条件。
（二）执行股权的基本原则
1、对股权的保护原则
执行股权对股权的保护具体表现在两个方面，第一，如果被执行人除在中外合资、合作企业中的股权以外别无其他财产可供执行，其他股东又不同意转让的，可以直接强制转让被执行人的股权。第二，对股权的执行，按照规定首先应执行已到期的股息或红利，如已到期的股息或红利不能满足申请执行人的权益，还可以执行被执行人预期从有关企业中应得的股息或红利，或者下一年的股息或红利。
2、优先受让原则
在执行股权时，应昼尽量满足其他股东的权利，尤其要注意对优先购买权的保障。由此可见，对股权执行是在其他股东同意的基础上进行的，如不同意，其他股东则行使优先购买权，不行使优先购买权，则视为同意，方可执行股权。
3、维护法人财产原则
一个企业的法人财产，只对其自身债务承担责任，即用其所有的财产独立承担民事责任。执行股权时，执行股东依据股权享有的财产利益，因股权本身并不体现为具体财产，公司对这些出资享有法人财产所有权，只有涉及到公司自身债务，和可以执行这些财产，否则就会构成对公司财产权利的侵犯。
二、实践中执行股权存在的问题
执行股权的实施丰富了执行工作的内涵，提高了对申请执行人债权的保护程度。但执行工作实践中，由于对执行股权法律的理解和实践操作不同，常常做法不一，又出现了执行工作多样化和复杂化的很多问题。这些情况的出现有立法的原因，也有工作中对执行股权有关规定的理解偏差，具体表现在以下几方面。
（一）投资权益和股权区分不明问题
投资权益是指投资于资本市场的股票、债券、证券投资基金等带来的权利和收益。从这一概念可看出股权包含在投资权益之内，是投资权益中一个方面的权益。而在执行实践中通常对投资权益理解为股东向公司进行投资，因出资而取得的参与公司事务并在公司中享有的财产利益，具有转让性的权利。《执行规定》第五十三至第五十五条，并列提到投资权益和股权，这样的并列使用主要是为了避免目前对这类权利的叫法较多且乱而造成个人理解的偏差。
因此，对被执行人在公司中的投资权益的执行，应称为执行股权。对于被执行人独资开办企业中拥有的投资，也应舍弃“投资权益”这一概念。这样才能真正理解投资权益的概念，同时，也可打破认为执行投资权益就是执行股权这一传统和错误的观念。
（二）对被执行人投资开办的下属人执行的问题
在实践中，有的执行人员认为被执行人开办的企业法人，其资产应属被执行人完全所有，应视为被执行人财产，可直接予以执行。这种做法是错误的，按照公司制度的一般原理，公司登记成立后，公司的财产即独立于投资者财产而存在。不允许对被执行人投资开办的下属企业法人财产进行直接执行。《执行规定》所提的直接裁定予以转让，注重的是执行实践中，不需任何人同意与否而直接执行的方式，而不是对其财产的直接执行。
（三）执行股权与公司特属股权和转让数量问题
《公司法》第一百四十二条规定，发起人持有公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。对《公司法》这一规定应理解为只适用于当事人自主协议转让股权的行为，而法院在强制执行转让股权是为了债权人利益而实施的国家行为，不存在违法投机行为。但受让人应继续遵循公司法对转让人的规定。
《公司法》对公司管理人员转让股份进行了限制，这些人在任期间每年转让的股份不得超过其所持有公司股份总数的25%.对这类股权的执行，根据执行工作的特有属性，仍不受《公司法》的规定限制，可以执行。
（四）执行股权关于受让人的资格及注册不实的问题
《执行规定》对股权转让有着特别的规定，而对受让人的资格未有规定，即执行股权进行转让时，受让人应符合什么样的条件，在无法转让时，什么样的股权可以抵偿给债权人。实践中遇到问题主要是关于外商投资公司的案件，最高院1987年《关于审理涉港澳经济纠纷案件若干问题解释》第七条规定，一般不宜以投资清偿债务，确有必要的，应征得内地合资方或合作方和有关方面的同意，通过转让投资权益的方式进行。《执行规定》更加明确股权的可转让性。在执行外资股权时，对受让人没有规定，如转让给国内投资方，转让后使外商股东的股份低于注册资本的25%，与公司登记管理条例相冲突。如把外商股东股权全部转让给国内投资方，则会改变了外商企业的性质。这种情况下应对受让人的资格进行限制，最好受让人是外商。无外商受让时，国内投资方为受让人，在体现外商股份不低于注册资本25%的情况下，对非外商股东转让。这样，既维持了公司的企业性质，又符合我国的法律规定。
实践中遇到的另一问题，是股权的瑕疵问题。股东对公司的出资可以用货币出资，也可以用实物出资。针对这处情况，我们要重新对股东的出资实物进行作价，以便确定股权的真实价值，从而保护受让人的权益，以免对执行工作的真实、合法性提出质疑，损害执行工作的可信度。
作者：黑龙江省北安市人民法院 杨亚新 印文军
西安市人民政府办公厅关于印发西安市人民政府重大行政决策程序规定的通知
陕西省西安市人民政府办公厅
关于印发西安市人民政府重大行政决策程序规定的通知
市政办发〔2009〕43号
各区、县人民政府，市人民政府各工作部门，各直属机构：
《西安市人民政府重大行政决策程序规定》，已经2009年2月2日第14届68次市政府常务会研究通过，现印发给你们，请贯彻执行。
西安市人民政府办公厅
二○○九年二月二十日
西安市人民政府重大行政决策程序规定
第一条 为了推进重大行政决策科学化、民主化、规范化，进一步规范完善重大行政决策程序。根据《国务院工作规则》、国务院《关于加强市县政府依法行政的决定》、《陕西省人民政府工作规则》和《西安市人民政府工作规则》，制定本规定。
第二条 本规定所称重大行政决策，是指市人民政府对本市国民经济发展和社会产生重大影响的事项，作出的具有全局性、长远性、战略性的决策。主要包括全市国民经济和社会发展中长期规划、年度计划；全市财政预算、重大财政资金安排；各类总体规划、重点区域规划和行业规划；重大投资项目和重大国有资产处置；涉及民生的重大事项；重大突发公共事件等。
第三条 市长代表本级政府对重大行政事项行使决策权。
副市长、秘书长协助市长行使决策权。
市政府办公厅负责重大行政决策的组织、协调、服务和管理活动。
市政府研究机构、法制机构、参事机构等应当为政府重大行政决策提供政策、法律、专业咨询等相关服务。
第四条 市长提出的重大行政决策事项，由承办单位承办直接进入重大行政决策程序。
副市长提出的行政决策建议，报市长确定是否进入重大行政决策程序。
市政府工作部门和区县人民政府提出的重大行政决策建议，先经分管副市长审核，再报市长确定是否进行决策程序。
公民、法人或者其他组织提出的决策建议，由市政府办公厅负责审核后征求相关部门意见，提出初审意见后，报分管副市长审核、市长确定。
第五条 市政府决策承办单位对拟决策事项应当深入调查研究，所提供的决策资料和信息必须真实、全面、准确，对决策事项所涉及范围应当广泛征求有关部门意见和建议，在充分论证的基础上，经决策承办单位集体讨论，形成决策方案草案。
决策承办单位应当按照部门法定职权确定或者由市长指定。
对需要进行多方案比较研究或者争议较大的事项，应当拟定两个以上可供选择的决策方案。
决策方案草案形成后，决策承办单位应当交由政府法制机构进行合法性审查。
第六条 涉及专业化较强的决策，决策承办单位应当组织若干名本专业领域具有代表性、权威性专家，对重大行政决策方案草案进行必要性、可行性、科学性论证，形成综合评审意见。
承办单位应当对专家论证意见、建议归类整理，对决策方案草案中采纳的意见应当标明，未予采纳的，应当说明理由。
第七条 推行重大行政决策听证制度，除依法不得公开的事项外，对涉及重大公共利益和群众切身利益的决策事项及法律、法规、规章规定，都应向社会公布，召开听证会，广泛地征求公众意见。
第八条 规范听证程序，科学合理地遴选听证代表，确定、分配听证代表要充分考虑听证事项的性质、复杂程度及对公众的影响范围。
听证代表确定后，决策承办单位应当将名单通过市政府网络向社会公布。
听证会举行10日前，决策承办单位应当告知听证代表拟做出行政决策的内容、理由、依据和背景资料，确保听证参加人享有平等、充分的质证和辩论的权利。
第九条 决策承办单位应当对听证中提出的合理意见和建议积极采纳，意见采纳情况及其理由要以书面的形式告知听证代表，并以适当的形式向社会公布。
决策承办单位应当根据意见和建议的归纳情况，对决策方案进行修改，形成决策方案草案及说明。
第十条 重大行政决策方案草案经分管副市长审核后，由市长决定提交会议讨论。
第十一条 提交政府常务会或者政府全体会议审议的重大行政决策方案草案，应当报送以下资料：
（一）决策方案草案及说明；
（二）涉及专业领域决策的专家评审意见；
（三）决策方案草案涉及成本效益分析的，应当提交分析报告；
（四）有关部门和社会公众意见采纳情况和综合资料；
（五）同一决策事项形成两个以上决策方案的，应当提交比较分析资料；
（六）政府法制部门审查意见。
第十二条 重大行政决策事项应当充分发挥民主，坚持集体讨论决定制度，在集体审议的基础上由市长做出决定。
政府常务会或者政府全体会议，应当记录重大行政决策方案讨论情况及决定，对不同意见应当特别载明。
第十三条 重大行政事项依法需要报省人民政府批准或者依法应当提请同级人民代表大会及其常务委员会审定决定的，从其规定程序上报。
第十四条 在做出重大行政决策后，决策机构应当及时向社会公布。
第十五条 建立重大行政决策实施情况后评价制度，对做出的重大行政决策实施情况，通过抽样检查、跟踪调查、评估等方式，督促决策执行机构及时、正确贯彻执行重大行政决策。
决策执行过程中，出现政府重大决策所依赖的客观条件发生改变，有可能导致决策目标全部或部分不能实现的，市政府应当根据实际情况做出继续执行、停止执行、暂缓执行或者修正决策方案的决定。
第十六条 建立行政决策责任追究制度，制止和纠正超越法定权限、违反法定程序的决策行为。对违反本规定而导致政府重大决策失误的，按照有关法律法规追究相关责任人的责任。
第十七条 区县人民政府重大行政决策的做出、执行、监督活动，参照本规定执行。
第十八条 本规定自发布之日起施行
