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论商标与商号冲突之解决

王瑜


报载：广州、中山有两家公司同时使用“好太太”作为商标和商号。但最近，广州“好太太”被评为“中国驰名商标”，将中山的“好太太”告上法庭。中山“好太太”将广州“好太太”也告上法院，要求追究后者滥用驰名商标保护制度、实施不正当竞争行为的侵权责任。据了解，以“好太太”为商标或商号的公司全国不下10家。
商标与商号似乎是天生的冤家，一直以来就冲突不断，以前我们一般看到的商标与商号冲突的案例，总有一方基于不正当的竞争目的，将他人比较有名的商标注册为自己的商号，或者将他人比较有名的商号注册为自己的商标。两个“好太太”商号相同，商标相同，他们分别注册，各自使用，注册都没有法律上的瑕疵，使用过程中大家都很别扭，但是无可奈何，大家还能平安相处，当其中一个被评为驰名商标后，各方均衡的力量被打破，于是冲突爆发，双方都诉之法律解决。这个案件让我们看到了商标与商号冲突的另一面，也将我们更深层次地思考商标与商号冲突的解决问题。
商标与商号本同根兄弟
商标与商号都是企业的无形资产，商标和商号的基本功能都是区分功能，商标区分商品的来源，其实就是区分商品是谁生产的，商号也具有这样的功能，而商号直接就是企业的名称，商号的区分功能比商标来得更为直接一些；每个的产品都标有生产厂家，而不是每个产品上都标注有商标，商号的使用比商标更为广泛一些；商标如果消费者不是很熟悉，商标的区分功能就不如商号强。也许正是基于商号本身就具有区分功能使我国的企业淡漠了商标的注册。
当商标和商号初此呈现在消费者面前都只具有基本的区分功能，就象市场上新来了两个卖豆腐的，初此见面人们只知道这是张三，那是李四，对其人，其做的豆腐由于不了解不能给出任何的评价。所谓日久见人心，慢慢大家了解了，张三的豆腐用料很实在，价格很公道，不短斤两，服务态度又很好，而李四却很一般，大家当然买张三的。开始人们只看是张三产，还是李四产，也就是只通过商号来区分，后来张三和李四都将自己的名字注册为商标，人们购买时还可以看张三牌还是李四牌。张三和李四都发达了，又做起了其他的产品，这个产品没有商标，人们看到是张三产的，默认为张三做其他的东西应该和做豆腐一样对产品是负责任的，又争相购买。但是市场上还有其他的张三牌的产品，却不是张三生产的，人们还是不认可。商号具有唯一性，而商标不具有唯一性（商标分类注册，同是张三牌很可能存在几十个），从以上的分析可以看出商号的区分作用其实大于商标。
商标为生产者所拥有，商标必须要依附在其生产者身上，商号是企业的化身，商标对商号具有一定的人身依附性。所以国外有的国家法律规定，商标有名了以后限制转让，那是有道理的。甲企业具有良好的售后服务，追求产品质量，乙企业则可能是投机取巧分子，偷工减料，甲企业的商标成为驰名商标后，如果转让给乙企业，这个商标被甲企业赋予的良好的售后服务、以及对产品质量负责任等其他功能不会自然随之转让，那么该商标的价值将大打折扣，人们想当然地认为乙拥有了这个商标，依然是偷工减料的，所以这个商标在甲企业的手中会给甲企业带来巨大的利益，但是在乙企业手中将不再具有多大的价值。一个企业可以生产无数种产品，可以有无数个商标，象西门子公司的商标总数以万计算，而商号却只有一个，商标可以被抽象化，人们认商标时有可能根本不知道是哪个企业生产的，当某企业的一个商标遭受质疑，对该企业其他的商标不一定会牵连，但是当人们对这个企业整体感觉是质量低劣，服务恶劣的时候，这个企业所有的商标将会被市场拒绝。企业对产品的生产质量的态度，对售后服务的做法，这些都将影响消费者的购买，这些可以被附着在商标上，而更多的是附着在商号上。当人们认可某个企业时，无论它生产什么产品都会取得消费者的认可，就象一个人具有了人格魅力，他做什么大家都相信他，商标只会对商标本身造成影响，而商号却是企业整体的影响，所以商号的内涵要大于商标。
从以上的分析来看，如果说商标与商号是同根兄弟，那么商号是兄，商标是弟。
商标与商号同根不同命
从目前我国的法律体制来看，对商标和商号的保护有些厚此薄彼了，明显对商号的保护弱于商标。商标有专门的以自己的名字命名的法律，商标受到行政与司法双重法律保护，侵犯商标权会受到严厉的打击，甚至是可以被判刑的，而商号却没有那么幸运，象使用“好太太”为商号的全国有十几家，但是谁都找不到从法律上撤消对方商号的依据。
我国商标与商号分别有两个部门主管，商标全国只由国家商标局一家注册。商标注册要经过严格的审查程序，有很多道关卡，第一关，商标局自行审查，申请注册的商标如果发现在同一类别上有相同或近似的商标是不予注册的，如果和驰名商标相同或近似在不同类别也是不可以注册的。第二关，商标异议，商标局经过初步审查，认为可以注册的就进行公告，公告是要出版的，每个人都可以查阅，在公告期内，任何人都可以提出异议，提出自己认为该商标不能获得注册的理由，理由成立该商标不能获得注册。第三关，商标争议，商标即使获得了注册，在第一年内，还可以提出理由认为该商标不应该获得注册，而要求撤消该商标。可见商标的审查注册程序是很严格的，而且会给权利人许多次机会主张自己的权利。所以在正常的情况同一个类别是不会出现相同的商标的，但是商号却由各个县以上的工商局来注册，各工商局只在本行政区范围检索，如果没有发现有相同的商号即给以注册，几乎没有任何途径来纠正可能存在的问题，于是在全国范围就可以出现无数个“好太太”的商号。
如果商号被他人恶意注册为商标，比较容易解决，可以以侵犯在先权利为理由，在一定的时间提出要求撤消该商标，一般情况下，被撤消的可能性比较大，但是如果是商标被注册为商号则要难得多，首先只有该商标是驰名商标的情况下，才有权利提出撤消要求，但是即使是驰名商标，想要撤消别人的商号实际程序将是非常困难的，如果商标和商号由两个省的企业分别拥有，那么还需要国家工商局来协调，最后的结果几乎无法期待。所以发生最多的是将有名的商标注册为商号，绝大多数情况，拥有商标的企业只能望洋兴叹、无可奈何。
商标与商号冲突的解决
正是商号分散的注册体制破坏了商号的全国唯一性，使其区别功能受到了极大的影响，也造成了商标和商号冲突的根源。商号与商标的冲突从主观上看分为两种：一是恶意的，二是善意的。如果是善意的无论是将商标注册为商号，还是将他人商标注册为商标，只要证明自己是正当的注册，并没有恶意侵犯他人合法权利的意图，在法律上可以说是无可奈何的。如果不能忍受这种情况的继续延续，只能自己考虑如何改变了，商号变更的成本非常的大，从成本角度讲变更商标是最理性的选择，商标变更可以是渐进的，就是同时使用新旧商标，慢慢将和他人商号冲突的商标淡出市场，这样对自己造成的损失非常的小。如果是恶意的，法律上具有解决的途径，聘请专业的律师来解决就行了。
商标与商号作为同根兄弟本来就不应该被分开，现在的体制却造成兄弟的不和。要解决这个问题，本人认为其实很简单，商标为什么不会在同一类商标出现相同的商标，是因为由商标局进行了统一的检索，这个检索可以在全国范围内保证这个商标在一个类别上的唯一性，商号被恶意使用，主要问题是不能保证全国的唯一性，那么只要将商号和商标一样进行全国统一检索就行了。现在很多省的所有企业的工商基本资料是可以通过网络公开检索的，只要将各个省的资料统一放进数据库内，这样全国可以实现统一检索了，就能保证商号在全国的唯一性，剩下就是将工商登记的商号和商标局的商标名称统一检索的问题，这个在技术上没有任何的问题。其实商标局和工商局本来就是一个单位，工商局是商标局的爹，又不存在各利益单位的关系协调问题，那么工商局只要将商标的数据和工商注册的商号这两个资料库放到一起检索这个问题就解决了，其实就这么简单。
我们不能等待法律的完善，在现有的法律框架下我们还要解决实际问题。对工商局的行为也没有办法寄托希望，作为一个企业我们怎么来预防商标与商号的冲突呢？比较管用的办法是将商号和商标统一，将商号注册为商标。还有一个问题就是把握好商标和商号的取名要有新意和创意，不要落俗套，极大程度地避免造成相同。


作者：王瑜律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net，个人网站：http://www.rjls.cn。

审计署


审计署关于印发《2004年全国审计机关普法依法治理工作要点》的通知


审法发〔２００４〕２２号

各省、自治区、直辖市和计划单列市、新疆生产建设兵团审计厅（局），署机关各单位、各特派员办事处、各派出审计局：

2004年是深入贯彻落实党的十六大和十六届三中全会精神的重要之年，也是落实“四五”普法规划和决议的关健之年，切实做好审计机关的普法依法治理工作，具有十分重要的意义。根据司法部、全国普法办关于印发《2004年全国普法依法治理工作要点》的通知精神，结合审计机关的实际，提出2004年全国审计机关普法依法治理工作要点。

2004年全国审计机关普法依法治理工作的指导思想是：以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，认真学习十六大和十六届三中全会精神，围绕党和国家工作大局，按照审计机关“四五”普法规划确定的目标和审计署五年发展工作规划，全面提高审计人员的法律素质，增强审计人员特别是领导干部的法制观念和依法审计水平，为促进社会主义物质文明、政治文明和精神文明的协调发展，全面建设小康社会创造良好的法治环境。

一、紧紧围绕党和国家以及审计机关的中心工作开展审计法制宣传教育

（一）大力宣传全国人大新通过的宪法修正案。进一步树立宪法意识，维护宪法权威。

（二）修改审计法。各级审计机关要抓住这一契机，进一步学习审计法，研究审计法，在此基础上提出修改审计法的意见。

（三）大力学习和贯彻落实《审计机关审计项目质量控制办法（试行）》（审计署令第6号）、关于审计技术与方法的5个审计准则（审计署令第5号）。

（四）各级审计机关领导干部特别是“一把手”要带头学法用法，牢固树立依法行政、依法审计、执政为民的观念，努力践行“三个代表”重要思想，全面提高审计工作质量和领导水平。

二、大力学习、宣传、贯彻《中华人民共和国行政许可法》（以下简称行政许可法）

（一）各级审计机关要按照《审计署关于贯彻实施〈中华人民共和国行政许可法〉的通知》（审法发〔2003〕53号）和《审计署关于贯彻实施行政许可法工作安排的通知》（审法发〔2004〕4号）的要求，结合审计业务大力学习、宣传和贯彻行政许可法和温家宝总理在全国贯彻实施行政许可法工作会议上的讲话精神。

（二）各级审计机关在安排预算执行情况审计时，要将行政许可专项费用和依法收取的许可费用作为一项重要内容进行审计监督。

三、坚持审计法制教育与审计实践相结合，全面推进依法审计

（一）审计机关要坚持依法审计，做到事实清楚，证据确凿，定性和适用法律准确，程序合法，评价恰当，处理处罚适当。

（二）充分发挥各级审计机关法制机构的职能作用，为领导当好参谋和助手，对复核检查中发现的事实不清，定性不准，适用法律不准确，处理处罚不当的问题，要及时指出，严把质量关。

（三）将审计机关的普法依法治理工作与审计项目质量控制相结合，全面提高审计质量水平，审计机关要表彰优秀审计项目，评估和追究违反审计项目质量规定有关人员的责任。

四、结合审计法颁布10周年，不断创新审计法制教育形式

（一）今年是审计法颁布10周年，各级审计机关要充分运用报刊、影视、网络、图书等各种媒体展开纪念活动。

（二）各级审计机关适时举办审计法座谈会、审计法讲座、审计知识竞赛等活动。

五、督促检查审计机关“四五”普法规划落实情况，做好“四五”普法总结验收工作

（一）审计机关要检查“四五”普法依法治理工作情况，找出不足和问题，积极研究改进措施。

（二）要对照“四五”普法规划，着手制定检查验收方案，为审计机关“四五”普法检查验收工作打好基础。

六、加强理论研究，为普法依法治理工作提供理论支持

（一）加强普法依法审计工作的理论研究，探讨普法依法审计工作的规律性。深入实际调查研究普法依法审计工作的热点、焦点和难点问题，分析现状，找准症结，寻求解决的办法和途径。

（二）充分发挥审计机关讲师团的作用，为各地各级审计机关培训班提供师资力量，进行分层次、分专业的多种形式的培训。要充分调动讲师团成员的积极性，组织专家学者开展普法依法审计的研究和宣传，使普法依法审计工作更加科学和富有成效。

各级审计机关要抓紧结合本地区、本单位审计工作实际，高度重视并认真做好普法依法治理工作，为依法审计、依法行政和建设社会主义法治国家做出新的贡献。









二○○四年三月十六日