您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律论文 »

被告人有要求接受公正审判的权利

杨涛


　　 备受社会关注的“钟祥投毒案”尽管在8月9日由钟祥市公安局做出了撤案决定，但由于涉及国家赔偿事情并未完全了结。钟祥市公安局答复了潘楷等四名老师，公安局认为三年前对他们实行的刑事拘留“没有违反法律”，是“合法”的，因此拒绝了他们提出的赔偿要求。（《北京青年报》8月14日）
笔者注意到，从2001年11月检察机关就对此案予以撤诉到2004年8月9日钟祥市公安局对此案予以撤案，时间相隔长达近三年。而且，尽管在2002年5月湖北钟祥有关部门做家属的“动员”工作，希望将四名老师尽快取保候审时，家属们就表达了潘楷等4人如果有罪就应判罪，无罪就该无罪释放的意见，但直到现在公安机关的撤案决定书仍没有认定他们无罪，撤案是因为“证据不足”，潘楷等四人在法律上仍没有得到无罪的清白。
　我们不妨回过来想想，如果检察机关 在2001年12月3日不提出撤诉，法庭就必须在审限内作出“证据不足、不能认定被告人有罪”的无罪判决，被告人就可以得到当庭释放。那么，潘楷等4人就不会再被无辜地关押一年多的时间，他们也会得到一个无罪判决，尽管是“证据不足、不能认定被告人有罪”的判决，但毕竟在法律上可以证明是清白的，比一个不认定无罪的公安机关的撤案决定书更管用的多。
本来，《刑事诉讼法》并没有规定，检察机关在法庭开庭后出现延期审理的情形时可以在延期审理期间撤回起诉的权力。但在人民法院的刑事诉讼的解释和人民检察院的刑事诉讼规则中，创设了人民检察院在宣判前有要求撤回起诉的权利。尽管人民法院的刑事诉讼的解释规定人民法院有审查决定是否准许撤诉的权力，但实践中法院极少履行这种审查职能，同时该解释又规定了公诉人在庭审时发现需要补充侦查的可以提出延期审理，合议庭应当同意，而人民检察院在法定期限没有提请恢复法庭审理的，人民法院应当决定按人民检察院撤诉处理。从上述规定来看到，人民检察院几乎享有没有限制的撤回起诉的权力。
检察机关的这种没有限制的撤回起诉的权力给被告人要求接受公正审判的程序性权利带来冲击。被告人在庭审前，已经经过漫长的侦查和审查起诉，此时他们更希望法庭的审理给予他们一个是非分明的认定。如果案件随意允许撤回起诉，他们将无法得到一个无罪的认定，并且因为从撤诉到检察机关的不起诉或公安机关的撤案，法律没有明确的期限要求，加之检察机关与公安机关互相推诿，他们受超期羁押的命运就在所难免。在我看来，有关司法解释给予检察机关这种没有限制的要求撤回起诉的权力，实际上是给检察机关和公安机关一个台阶，避免因为无罪判决使他们尴尬。但是，我们问的是相对于被告人的权利保护而言，司法机关的面子真的很重要吗？
因此，笔者认为，既然公安机关和检察机关在案件的审理前已经经过长时间的侦查和审查起诉，有足够的时间自行纠错，就不能再允许他们在审判时随意撤诉、撤案，被告人在这一阶段有要求继续审理的权利。因而，法律和司法解释应当规定，检察机关要求撤回起诉时，如果被告人不同意的，除非检察机关已作出不起诉决定，否则法庭应当裁定不允许撤诉。
对于被告人的公正审判的权利，目前我们更多是关注被告人在庭审中的程序性权利受保护的问题，笔者认为对于受公安机关、检察机关不利追诉影响的犯罪嫌疑人、被告人，我们同样要关注其要求接受公正审判的权利，这也是一个法治社会的基本要求。

通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士 　　邮编：３４１０００ 　　
tao1991@tom.com
tao9928@tom.com


中国 印度尼西亚


中华人民共和国和印度尼西亚共和国关于刑事司法协助的条约


　　中华人民共和国和印度尼西亚共和国（以下简称“双方”），在相互尊重主权和平等互利的基础上，为加强两国在司法领域的密切合作，决定缔结本刑事司法协助条约，并议定下列各条：

　　　　　　　　　　　　　　第一章　总则

　　第一条　适用范围
　　一、双方应根据本条约在刑事侦查或诉讼方面相互提供司法协助。
　　二、就本条约而言，“刑事”系指根据双方各自国内法构成犯罪的任何作为或不作为。
　　三、所提供的协助应包括下列内容：
　　（一）调取证据和获得有关人员的陈述；
　　（二）提供法律文件和其他有关司法记录；
　　（三）查找和辨认人员；
　　（四）执行搜查和扣押请求，并移交书证物证；
　　（五）采取措施移交犯罪所得；
　　（六）征询有关人员同意作证或协助请求方进行的调查；若该人员在押，安排将其临时移交给请求方；
　　（七）送达文书；
　　（八）进行鉴定人鉴定，以及通报刑事诉讼结果。

　　第二条　其他协助
　　本条约不减损双方之间根据其他条约、安排等存在的义务，也不妨碍双方根据其他条约、安排等相互提供协助。

　　第三条　中央机关
　　请求和提供司法协助应直接通过双方中央机关，即双方的司法部进行。

　　第四条　协助的拒绝
　　一、有下列情形之一的，可拒绝提供协助：
　　（一）请求涉及针对某人某项犯罪的侦查或诉讼，而被请求方将该项犯罪视为政治性质的犯罪或其国内法规定的军事犯罪；
　　（二）有充分理由相信，请求协助仅是为了基于某人的种族、性别、宗教、国籍或政治见解而对该人予以起诉或处罚，或该人的地位可能由于上述任何原因受到损害；
　　（三）被请求方认为，同意请求有损其主权、安全、国家利益或其它重大利益；
　　（四）提供所寻求的协助可能妨碍被请求方境内的侦查或诉讼，或有损任何人的安全，或对被请求方造成过重的负担；
　　（五）此种协助违背被请求方法律的基本原则。
　　二、在拒绝同意协助请求前，被请求方应考虑是否可以提供附加必要条件协助。如果请求方接受附加条件的协助，应遵守这些条件。
　　三、被请求方应将拒绝执行请求的决定尽快通知请求方，并说明理由。

　　第五条　司法协助适用的法律
　　一、被请求方在执行请求时适用其本国法律。
　　二、请求方可要求以某种特定方式执行请求，被请求方应在与其国内法相符的情况下采用该方式。

　　第六条　费用
　　一、被请求方应承担执行协助请求所产生的费用，但请求方应承担下列费用：
　　（一）有关人员依第十一条或第十二条提出的请求而往返于被请求方的有关费用，以及应支付给该人的在请求方境内期间的任何报酬、津贴或其他费用。请求方应向其部分或全部预付上述津贴和费用；
　　（二）与运输在押人员或押送官员有关的费用；
　　（三）被请求方根据第十七条的请求而支出的费用和报酬。
　　二、如果执行请求明显需要超常性质的费用，双方应协商确定在何种费用条件下提供协助。

　　第七条　文字
　　一、双方相互联系时，应使用其各自国家的官方文字，并附英文译文。
　　二、司法协助请求及其辅助文件应以请求方的官方文字写成，并附英文译文。
　　　　　　　　　　　第二章　司法协助的形式

　　第八条　司法协助请求书
　　一、司法协助请求应以请求书的形式提出。请求书应包括下列内容：
　　（一）请求机关的名称；
　　（二）案件的性质和事实以及所适用的法律条文；
　　（三）请求所涉及人员的姓名、国籍、居所或住所，以及有助于确定其身份的其他材料；
　　（四）请求的目的和请求执行的司法行为；
　　（五）请求予以搜查、扣押和移交的文件和物品的清单；
　　（六）如果请求被请求方采用特定程序，该程序的细节和采用理由；
　　（七）希望请求得以执行的期限；
　　（八）执行请求所必需的其他材料；
　　（九）如有必要，明确指明需要对请求予以保密。
　　二、如果被请求方认为，根据本条约，请求所包含的内容不足以使请求得到处理，可要求提供补充材料。
　　三、请求书及其辅助文件应由请求方的有关机关签署和盖章。

　　第九条　送达文书
　　一、被请求方应尽快执行请求方所提出的送达文书的请求。
　　二、被请求方应向请求方提供文书送达回证，该送达回证包括受送达人的签名、签收日期、送达机关的印章、送达人的签名以及送达的方式和地点。如果无法完成送达，则应通知请求方，并说明理由。

　　第十条　调取证据
　　一、除本条约另有规定外，被请求方应对请求方请求的调取证据作出一切必要的安排。
　　二、如果请求系针对请求方境内的刑事诉讼提出，被请求方应根据请求，尽力调取证人证据，以便移交给请求方。
　　三、就本条中的请求而言，请求方应详细列出需向证人调查的事项，包括要提问的问题。
　　四、被请求方应在其法律允许的范围内并根据请求，向请求方通报执行请求的时间和地点，以便请求方国内法授权的有关人员在执行请求期间到场，并通过被请求方的有关人员提问。
　　五、根据本条被要求在被请求方作证的人员，遇有下列情形之一的，可拒绝作证：
　　（一）被请求方法律允许证人在被请求方境内提起的诉讼中的类似情形下拒绝作证；
　　（二）请求方法律允许证人在请求方境内的此种诉讼中拒绝作证。
　　六、如果有人主张根据请求方法律有权拒绝作证，请求方的中央机关应根据请求，向被请求方中央机关提供有关存在此种权利的证明。在无相反证据的情形下，该证明应构成存在此种权利的充分证据。

　　第十一条　证人和鉴定人的出庭
　　一、如果请求方认为确有必要让证人或鉴定人本人到其司法机关出庭以履行有关诉讼行为，则应在送达传票的请求中予以说明。被请求方应向有关证人或鉴定人转达上述请求，并说明可支付的费用、津贴和报酬。
　　二、送达传票的请求，应在所要求的有关人员到请求方司法机关履行诉讼行为之日的至少两个月前，送交给被请求方。在紧急情形下，被请求方可放弃上述要求。
　　三、被请求方应将证人或鉴定人的答复通知请求方。

　　第十二条　安排在押人员作证
　　一、如果一方的司法机关认为有必要向被请求方境内的在押人员取得证人证言，在该人同意的情况下，被请求方可根据请求把该人临时移交给请求方。
　　二、就第一款而言，本条约第三条规定的双方中央机关应就移交的条件事先达成协议。
　　三、如果被移交人依被请求方法律应被羁押，请求方应对该人予以羁押，并在根据本条第一款据以请求移交的事项终结后，或在不再需要该人出庭的最早时间内，将该人押送回被请求方。
　　四、请求方如果仍需要该人到庭，且该人同意，可请求延长该人停留的期限。

　　第十三条　对证人和鉴定人的保护
　　一、请求方不得对拒绝按照第十一条或第十二条作为证人或鉴定人到场的人员予以处罚，或采取任何措施及以采取措施相威胁。
　　二、第十一条和第十二条提及的证人或鉴定人，在请求方境内不得因为与其离开被请求方前的作为或不作为有关的任何犯罪而受到拘禁、起诉或处罚；对于与此有关的任何民事诉讼，如该人不在请求方时不会受到约束，则不受此类民事诉讼的约束。
　　三、证人或鉴定人不得被要求在请求所涉及的诉讼或侦查以外的任何诉讼中提供证据或协助侦查。
　　四、如果证人或鉴定人在司法机关通知无需其继续停留之日起十五日内未离开请求方，或者离开后又自行返回的，则丧失第一款给予的保护。但该期间不包括证人或鉴定人由于其不可控制的原因而未能离开请求方的时间。
　　五、如果被请求方通知请求方，第十二条所指的被移交人员无需继续受羁押时，该人员应被释放并视为第十一条所指的人员。

　　第十四条　证据的提供
　　一、被请求方应通过第三条的途径，移交在侦查和取证中获得的证据资料。
　　二、对于请求方请求提供的记录或文件，被请求方可提供经证明无误的副本或影印件。然而，当请求方明确表示需要移交原件时，被请求方应尽可能满足这一要求。
　　三、对于请求方需要作为证据的物品，被请求方应予移交。但此种移交不得损害被请求方或第三人对该物品的合法权利。
　　四、如果上述文件、记录或物品对被请求方境内其他未决案件的刑事起诉是必不可少的，被请求方可暂缓提供。但被请求方应将延缓理由及时通知请求方。

　　第十五条　归还证据
　　请求方应将被请求方移交的记录和文件的原件、或其他物品，尽快归还给被请求方，除非被请求方放弃归还要求。

　　第十六条　证据和材料的保密及其使用限制
　　一、如经请求，被请求方应对协助请求、请求内容及其辅助文件、以及提供协助的事实予以保密。如果不违反保密要求则无法执行请求，被请求方应将此情况通知请求方，由请求方决定请求是否仍应执行。
　　二、如经请求，请求方对于被请求方提供的材料和证据，除用于请求中所提及的侦查和诉讼之外，应予以保密。
　　三、未经被请求方事先同意，请求方不得将所获得的材料或证据、以及任何派生材料用于请求以外的目的。

　　第十七条　搜查和扣押
　　一、被请求方应在其法律许可的范围内并在第三人权利受到保护的情况下，执行有关为了证据之目的而搜查、扣押和将资料送交请求方的请求，条件是所提供的材料，包括可能有的第八条第二款要求的补充材料，证明根据被请求方法律有理由采取上述行为。
　　二、被请求方应提供请求方可能需要的有关搜查结果、扣押地点、扣押状况和被扣押物品的监管方面的情况。
　　三、请求方应遵守被请求方就搜查和扣押施加的条件。

　　第十八条　犯罪所得的移交
　　一、一方应将罪犯在请求方境内犯罪时非法获得的、在被请求方境内发现的钱款和物品移交给另一方。但此项移交不得损害被请求方或第三人对上述财物的合法权利。
　　二、如果上述钱款和物品对被请求方境内的未决刑事诉讼是必不可少的，被请求方可推迟移交并及时通知请求方。

　　　　　　　　　　　　　第三章　杂项规定

　　第十九条　刑事诉讼结果的通知
　　一方应根据请求，将针对请求方国民的、或为之提供司法协助的刑事诉讼最终判决和决定的结果通知另一方。

　　第二十条　刑事记录的提供
　　被请求方可根据请求，就请求方管辖权内被调查刑事责任的人员，免费提供与其有关的刑事记录及相关材料的摘要。

　　第二十一条　法律和法规信息的交换
　　双方应根据请求，相互通报各自国家现行的或已失效的法律和法规的信息。

　　第二十二条　文件的效力
　　就实施本条约而言，一方主管机关签发的官方文件，一经签署和盖章，在另一方使用时无需认证。

　　第二十三条　外交和领事官员送达文书和调查取证
　　一方可以通过其派驻在另一方的外交或领事官员向在该另一方境内的本国国民送达文书和调查取证，但不得违反另一方法律，并不得采取任何强制措施。

　　第二十四条　协商
　　双方应根据任何一方的请求，就本条约一般情况下或涉及特定案件时的解释和适用事宜，及时通过外交途径进行协商。

　　　　　　　　　　　　　第四章　最后条款

　　第二十五条　生效和终止
　　一、双方应以书面形式相互通知各自使本条约生效所需的国内法要求已得到满足，本条约自上述通知之日后三十天起生效。
　　二、本条约有效期五年，此后连续自动延期五年，除非一方在期满前三个月书面通知终止本条约。
　　三、双方根据本条约同意的正在进行的事宜应予完成，不受条约终止影响。
　　本条约于二０００年七月二十四日在雅加达签订，一式两份，每份均用中文、印度尼西亚文和英文写成。所有文本同等作准。如遇方字解释方面的分歧，以英文本为准。
　　下列签字人经各自政府适当授权，在本条约上签字，以昭信守。

　　中华人民共和国代表　　　　　　　　　　印度尼西亚共和国代表
　　　　　陈士球　　　　　　　　　　　　　罗姆利·阿特玛萨斯米达